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案例 10

監(jiān)管執(zhí)法層層推進       上千股民終獲賠償

      2012 年,廣東局在日常監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)，轄區(qū) A 上市公司原 董事長兼總經(jīng)理 Z 某通過精心編織利益網(wǎng)，隱瞞 A 公司與多 家公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系并進行關(guān)聯(lián)交易的事實，其中部分關(guān)聯(lián) 公司為其兒子所設立。A 公司 2009 年報、2010 年和 2011 年 的中報及年報均未依法披露與相關(guān)關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián) 交易，達到臨時公告標準的關(guān)聯(lián)交易也未經(jīng)過公司董事會審 議并及時披露，違反了相關(guān)信息披露法律法規(guī)。

       為及時遏止相關(guān)違法行為，防止給廣大股民造成更大損 失，2012 年 7 月，廣東局向 A 公司及其原董事長 Z 某發(fā)出《行 政監(jiān)管措施決定書》，對 A 公司予以警示，并責令公司及 Z 某進行公開說明。A 公司其后發(fā)布公告，承認公司以往信息 披露中遺漏披露關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易的情況。

      由于 A 公司違法行為性質(zhì)嚴重，采取相關(guān)行政監(jiān)管措施 不足以進行懲戒，須追究其法律責任。同年 10 月，廣東局 決定對該公司正式立案調(diào)查。面對涉案人員眾多、違法時間 跨度較長等因素，廣東局組織精兵強將，力克困難，加快節(jié) 奏，歷時 100 余天，完成了案件全部調(diào)查和審理工作。2013 年 3 月，該局正式向 A 公司下達行政處罰決定書，決定對公司處以警告和 40 萬元的罰款，對 Z 某處以 15 萬元的罰款，同時對其他主管人員或直接責任人員也分別給予了相應的 處罰。

      行政處罰不是上市公司承擔法律責任的終點。根據(jù)規(guī) 定，上市公司因違法信息披露被處罰后，股民可以就投資損 失向上市公司提起賠償訴訟。

      在對 A 公司的行政處罰結(jié)果公布之后，大量股民就開始 聯(lián)系廣東局，咨詢起訴維權(quán)事宜。為切實保護投資者的合法 權(quán)益，廣東局通過電話認真為上百名股民訴訟維權(quán)提供了專 業(yè)指導，并通過轄區(qū)投資者保護手機信息平臺發(fā)送主題為 “民事訴訟是投資者維權(quán)的重要途徑”的公益提示信息，指 引股民通過委托律師或者自行向法院起訴的方式，向侵權(quán)人 索賠。

      同時，廣東局在第一時間將行政處罰決定通報相關(guān)受案 法院，雙方多次就投資者損失的計算、有關(guān)時點的確定、系 統(tǒng)性風險的影響進行反復討論；聯(lián)系有關(guān)證券公司專業(yè)人員 開發(fā)計算賠償金額的軟件程序，從而減輕核算工作量，為法 院順利審結(jié)案件提供專業(yè)性支持；及時約談 A 公司的現(xiàn)任高 管，要求公司主動配合法院工作，合法合理解決股民訴求， 盡量降低股民維權(quán)成本。

     據(jù) A 公司公告，從 2013 年 3 月到 2015 年 5 月，已經(jīng)有2700 余名股民向法院提起訴訟，累計索賠 3.84 億元。截至2015 年 6 月，在法院作出終審判決的 950 余起案件中，判決A  公司向股民賠償  6000  余萬元的損失。

點評：

1.本案中，Z 某長期主導公司事務，后期逐漸放松了對 自身的要求，心存僥幸，對公司應當披露的信息不予披露， 不但損毀了 A 公司在資本市場的良好聲譽，導致公司、本人 及相關(guān)責任人受到處罰，公司被判決承擔巨額賠償責任，在 證券市場上留下失信污點，教訓深刻。希望上市公司控股股 東及實際控制人、董事、監(jiān)事和高管以此為鑒，做到知法、 守法，千萬不要以身試法，否則必將追悔莫及。

2.設立上市公司關(guān)聯(lián)交易披露制度的目的，就是促進公 平交易，防止上市公司控股股東、實際控制人及董事、監(jiān)事 和高管等用關(guān)聯(lián)交易進行利益輸送。本案的一個突出特點就 是部分關(guān)聯(lián)交易發(fā)生在上市公司與公司董事長兒子所設的 公司之間，行為人通過隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，進行暗箱 操作，相關(guān)商業(yè)交易很難確保公平公正。監(jiān)管層發(fā)現(xiàn)問題后， 及時制止了相關(guān)違法行為，并對責任者進行處罰，給予違法 行為人當頭棒喝，保護了投資者的合法權(quán)益。

案例 11

不斷完善股權(quán)結(jié)構(gòu)       集體選定董事人選

      2012 年 5 月初，C 公司發(fā)布公告，“超期服役”的董事長將在  5 月  25 日的年度股東大會上正式卸任，同時公 司的董事會將進行改選，董事席位投票采取累積投票制。

      公司隨即通知了大股東及持股較多的機構(gòu)投資者，建 議各方積極推薦董事候選人。隨后，實際控制人通過控股 股東提名  Y 某等四人為公司董事候選人，其中  Y 某此前一 直在銀行和政府部門任職，剛剛空降擔任公司控股股東總 裁，其余三位人選均在公司任職多年。在與此同時，某 QFII     與公募基金也聯(lián)合推薦了董事人選。媒體普遍預測， Y    當選后將被推舉為公司總經(jīng)理，成為公司新的掌門人。

      各機構(gòu)投資者之所以參與  C  公司治理，源于該公司自 2005年以來，采取多種措施不斷優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，機構(gòu)投 資者擁有更大的發(fā)言權(quán)。一是公司基本解決了一股獨大的 問題，大股東持股比例由股改前的   50.28%逐步下降至 2011 年底的  19.45%，完成了由絕對控股到相對控股的轉(zhuǎn) 型。二是引進下游經(jīng)銷商作為戰(zhàn)略投資者。大股東將其持 有 10%的股份轉(zhuǎn)讓給 10 家核心區(qū)域銷售公司，實現(xiàn)與經(jīng) 銷商利益一體化。三是實施股權(quán)激勵。大股東劃出    4.23%股份對公司高管、中層干部和業(yè)務骨干等實施股權(quán)激勵計劃。以上措施使公司、各類股東和管理層的利益捆綁在一 起，從而吸引了大量機構(gòu)和個人投資者長期持股，公司市 值從 2005 年到 2012 年間上漲了 12.3 倍。

      5  月  25  日的股東大會上，中小股東大多表達了相同 的質(zhì)疑：“大股東持股僅為   19%，卻推薦了二分之一的董 事人選，空降兵   Y  某既無企業(yè)管理經(jīng)驗，對公司業(yè)務也不 熟，一到公司就擔任董事總經(jīng)理，能否撐得住？”

      果不其然，在其后的董事會改選投票中，投資者積極 行權(quán)，紛紛將選票投給機構(gòu)投資者推薦的董事人選，該候 選人最終以 113%的得票率高票當選，而大股東推薦的 Y 某僅獲得    36.6%的贊成票，遭到否決。表決后，公司實際 控制人展現(xiàn)了良好的法治觀念和開明作風，明確表示：“尊 重本次股東大會的決議，我們相信新一屆董事會會正確履 行權(quán)利義務”。

點評：

1.C    公司股權(quán)結(jié)構(gòu)多元化，各方股東在涉及高管人選、 利潤分配、投融資等重大決策方面，相互協(xié)商，理性提出 意見，逐步形成了良好的治理機制。

2.上市公司應依法設立公平合理、旨在體現(xiàn)中小投資 者意愿的投票機制。C    公司在公司章程中規(guī)定了董事選舉實行累積投票制，為中小投資者發(fā)揮更大的話語權(quán)提供了條件。